首页 > 资讯 > 专利腾挪术：眼力健公司与瑞吉莫霍克部落分享专利

出自识林

2018-03-19

原文发表于2017年11月20日《纽约客》杂志

Adam Davidson

位于纽约州北部的瑞吉莫霍克印第安人保留地，地处美国与加拿大毗邻的边境地区，大部分原住民是美、加两国公民，以及包括加拿大边境一侧的阿克维萨尼莫霍克领地的住民。瑞吉莫霍克保留地的大部分收入来自一家赌场，这些年来，赌场的收入没有起色，保留地的失业率是紧邻的纽约州最贫穷地区之一的富兰克林县的两倍。然而，瑞吉莫霍克部落最近又有了新的大笔收入来源。这个部落已经成眼力健制药公司销售额高居第二的干眼症治疗药物Restasis（丽眼达）的6项专利的所有人。很快，部落头人表示，他们将拥有一小部分专利，涵盖其它药物以及计算机软件和硬件。并没有部落成员参与设计这些产品。招财的贵人是德克萨斯州知识产权律师Michael Shore，使得莫霍克部落没费什么劲就得到了商业机会。

Shore多年来代表知识产权受到侵犯的专利持有者（主要是大学）打官司，精于此道。然后，2012年，美国国会通过《美国发明法案》，这一法案为美国专利和商标局对专利挑战的裁决创建了一个被称为“多方复审”的精简流程。Shore立即就嗅到了机会。首先，精简流程会鼓励更多挑战。其次，该法律并不适用于外国、美国各州和美国原住民部落的主权实体。第三，由主权实体持有的专利，因此回避比受新流程约束的机构持有的相同专利具有更大的有效价值。按照Shore的计算，将一个非主权实体的专利转让给一个主权实体会使其增值四到十倍。如果能够代理这种交易，包括专利所有人、主权实体和Shore自己在内的参与各方都可以赚取动辄数以百万计的美元。

于是Shore着手寻找合适的主权实体。他对美国原住民部落不太了解，但Shore知道他们经常需要资金。他打电话联系阿拉巴马-库萨塔部落。Shore在德克萨斯州东部长大，他曾去过一个库萨塔营地。库沙塔部落并不感兴趣，但他们提到了一位瑞吉莫霍克部落成员，是一位杰出的律师，可能会对Shore的想法有更好的体会。Shore速往纽约州瑞吉莫霍克部落保留地，让部落成员加入进来。接下来，Shore需要找到一位非主权专利持有人。他首先着眼于一些软件公司，但后来碰到了眼力健公司，这家制药公司的药品Restasis的专利受到Mylan和Teva等有意制造仿制药的公司的挑战。（2017年10月，瑞吉莫霍克部落和被称为超级计算机之父的Seymour R. Cray创立的SRC Lab公司起诉亚马逊和微软公司，声称他们与超级计算机技术相关的专利涉及侵权。）如果仿制药成功上市，眼力健公司会失去垄断，年销售额损失超过10亿美元。不需要多少讨价还价，就与部落达成协议，远远比在多方复审应诉划算。在Shore斡旋的交易中，该部落同意将专利权独家租给眼力健公司，每年费用高达1500万美元（加上前期的1375万美元）。Shore希望能够为部落谈判更多的交易，并且已经与其它几个美国原住民部落谈论了如何为这些部落做同样的事情。

如果没有明确的财产权，现代资本主义和现代经济就无从谈起。究竟什么才是市场而不是交易所有权的市集？当涉及实物和土地时，产权通常相当直观。但知识产权本质上更加武断。即便我们认可，很多具有理智的人士也不会认为人们应该有权独占利用自己的发明，但这种权利究竟应该持续多久？由谁来决定另一项发明是否仅仅是拷贝，或是值得保护的实质性改进？没有客观的标准，答案总是牵涉到一些法律上的争议。这与美国经济不断变化的本质一起，说明了为什么知识产权法是一项新兴的事业。美国专利与商标办公室估计，知识产权目前占美国创造的全部价值的三分之一以上，价值增长速度远远超过经济。每年，专利和商标将比前一年增加数十万亿美元。这为Shore找到高明的体系博弈新方法创造了巨大的动力。但像Shore这样的腾挪很少不会受到挑战。2017年10月，德克萨斯州的一位联邦法官裁定眼力健公司的一些Restasis专利无效。眼力健公司表示将会上诉。法官还评论指出，“不应该将主权豁免权视为可货币化的商品”。在同样的基础上，由参议员Claire McCaskill领导的一些国会议员感到非常恼火，呼吁在专利索赔案件中废除美国原住民的主权豁免权。由于部落的主权豁免权与各州不同，并未载入美国宪法第十一修正案,因此，这在理论上是可行的（1795年2月7日通过的美国宪法第十一修正案，规定限制联邦法院对各州的管辖权。）但Shore表示，这样的措施会在没有真正消除漏洞的情况下惩罚美国原住民。如果国会限制部落豁免权，他可以轻松地将专利组合腾挪到州立大学。Shore表示，他正在与几个资金不足的州立传统黑人学院和大学谈判。只要有足够的资金博弈体系，只要将这些资金投入到最需要部落人群身上，Shore认为这样的腾挪是可取的，也不失为一种“慷慨”的善举。

作者：识林-Kapok

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